В то же время, если в период действия предварительного договора не будет заключен основной договор и хотя бы одна из сторон не направит партнеру предложение заключить таковой, обязательства, предусмотренные предварительным договором, считаются прекращенными.
Как правило, опцион предполагает осуществление выплат (чаще в виде разового платежа) за передачу технологии на испытание в виде технической документации, опытного образца и т. п.
Договор включает обязательство принимающей стороны сохранять полученную информацию в режиме конфиденциальности. Обязательство передающей стороны в течение срока действия опциона не продавать технологию третьим лицам и в первую очередь предложить ее партнеру по соглашению.
Законодательством предусмотрено, что свобода сторон при заключении договоров ограничивается среди прочего добровольно принятым обязательством (п. 1 ст. 421 ГК РФ). Поэтому условия опциона должны формулироваться особенно тщательно, ведь они могут предрешить дальнейшие обязательства сторон (Приложение 7).
Лицензионный договор о предоставлении права использования секрета производства (ноу-хау). Для целей предоставления правовой охраны секрет производства (ноу-хау) должен иметь следующие признаки:
1) действительная или потенциальная коммерческая ценность, что предполагает их оборотоспособность;
2) неизвестность таких сведений третьим лицам, что предопределяет их ценность;
3) отсутствие свободного доступа на законном основании к таким сведениям у третьих лиц;
4) введение в отношении таких сведений режима коммерческой тайны (ст. 1465 ГК РФ).
Передача ноу-хау по лицензионному договору может осуществляться двумя путями, поэтому различают:
1) договор о передаче лицензий непосредственно на ноу-хау (беспатентная лицензия);
2) договор по передаче лицензии на ноу-хау в совокупности с какими-либо охраняемыми правами на промышленную собственность, например на изобретение.
Принципиальным различием между договорами в рамках данной классификации является и порядок их заключения.
Договор, предметом которого выступают только права на ноу-хау, не подлежит государственной регистрации в Федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности; договор считается заключенным с момента подписания его сторонами. Отсутствие правовой охраны в форме выдаваемого государством патента – одно из важнейших отличий секрета производства от запатентованного изобретения. В качестве секрета производства (ноу-хау) могут быть использованы как патентоспособные, так и непатентоспособные объекты, однако во всех случаях секрет производства (ноу-хау) – это незапатентованный объект, поскольку действительная или потенциальная коммерческая ценность секрета производства (ноу-хау) для ее обладателя определяется именно тем обстоятельством, что его сущность (соответствующие сведения) не разглашена и неизвестна третьим лицам.
Сведения, составляющие секрет производства (ноу-хау), не должны быть общедоступными. Обладатель должен ограничить доступ к соответствующим сведениям путем установления порядка обращения с ними и контроля за соблюдением такого порядка.
Содержание лицензионного договора о предоставлении права использования секрета производства составляют права и обязанности его сторон – лицензиара и лицензиата (ст. 1469 ГК РФ). К лицензионному договору о предоставлении права использования секрета производства следует применять также общие нормы о лицензионном договоре. К существенным условиям лицензионного договора о предоставлении права использования секрета производства следует отнести:
1) предмет договора;
2) способы использования секрета производства;
3) цену договора, если договор является возмездным;
4) конфиденциальность секрета производства.
Серьезного внимания заслуживает точное определение предмета договора, поскольку сведения, составляющие секрет производства, не публикуются и их содержание можно определить только из текста договора[10].
Лицензиат может использовать секрет производства только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены в лицензионном договоре. При этом право использования секрета производства, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату. В лицензионном договоре должна быть указана территория, на которой используется секрет производства, а если она не указана, то лицензиат вправе его использовать на всей территории России, т. е. без каких-либо территориальных ограничений.
Важно, чтобы при заключении лицензионного договора о предоставлении права использования секрета производства были четко определены права и обязанности сторон, в частности договорные условия о гарантиях лицензиара, относящиеся к технико-экономическим и правовым аспектам в отношении сторон лицензионного договора. Гарантия технико-экономического характера заключается в обеспечении осуществимости предмета лицензионного договора. Правовые гарантии лицензиара возлагают на него ответственность за возможное нарушение лицензиатом патентных прав третьих лиц в процессе использования последними переданного по лицензии секрета производства.
Передача лицензиату права использования секрета производства осуществляется на началах предоставления неисключительного или исключительного права его использования.
В течение срока действия лицензионного договора лицензиар обязан воздерживаться от каких-либо действий, способных затруднить осуществление лицензиатом предоставленного ему права использования секрета производства. Лицензионный договор может быть как с указанием, так и без указания срока его действия. В случае неуказания срока действия договора любая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону не позднее, чем за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более длительный срок. Кроме того, в случае неуказания срока действия договора следует учитывать норму п. 4 ст. 1235 ГК РФ, согласно которой лицензионный договор считается заключенным на пять лет, когда в договоре срок его действия не определен.
Поскольку приобретенные знания и опыт остаются у лицензиата навсегда, даже если будет исполнено закрепленное в договоре условие о возврате лицензиару технической документации, целесообразно включать соответствующее условие в лицензионный договор, например условие о бессрочном характере использования лицензиатом предмета секрета производства.
Закрепление обязательства сторон лицензионного договора по сохранению конфиденциальности секрета производства крайне важно для устранения угрозы обесценения предоставляемого по договору нематериального объекта. Лицо, распорядившееся своим правом, обязано сохранять конфиденциальность секрета производства в течение всего срока действия лицензионного договора, а лица, получившие договорные права, обязаны сохранять конфиденциальность до прекращения действия исключительного права на секрет производства.
Если заключается договор, по которому передается смешанная лицензия, т. е. одновременно и патентные права, такой договор подчиняется правилам о договоре патентной лицензии. Следовательно, он должен быть заключен в письменной форме и зарегистрирован в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности; договор в этом случае будет считаться заключенным с момента его регистрации.
Лицензионный договор о предоставлении права использования товарного знака. Товарный знак представляет собой наиболее широко распространенное средство индивидуализации товаров, работ и услуг.
По лицензионному договору передается товарный знак (обозначение), который получил правовую охрану. Правоустанавливающим документом на товарный знак является свидетельство, зарегистрированное в Государственном реестре товарных знаков. Лицензионный договор о предоставлении права использования товарного знака подлежит обязательной государственной регистрации.
По лицензионному договору владелец исключительного права на товарный знак (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить лицензиату право использования товарного знака. Это право предоставляется:
1) в определенных договором пределах;
2) с указанием или без указания территории, на которой допускается использование;
3) применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности.
В договоре могут содержаться различные ограничения на использование товарного знака лицензиатом. Так, например, может быть указано, что договор предоставляет лицензиату право использования товарного знака только к части товаров, для которых товарный знак зарегистрирован, или только к определенным видам товара.
