Минимизации рисков, согласно Федеральный закону «О национальной платежной системе» способствует безотзывность банковской гарантии и аккредитива. Согласно ст. 368 Гражданского кодекса РФ (далее ГК РФ) в силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.
Статья 371 ГК РФ устанавливает безотзывность банковской гарантии. Так, согласно указанной статье банковская гарантия не может быть отозвана гарантом, если в ней не предусмотрено иное.
Согласно ст. 867 ГК РФ при расчетах по аккредитиву банк, действующий по поручению плательщика об открытии аккредитива и в соответствии с его указанием (банк-эмитент), обязуется произвести платежи получателю средств или оплатить, акцептовать или учесть переводный вексель либо дать полномочие другому банку (исполняющему банку) произвести платежи получателю средств или оплатить, акцептовать или учесть переводный вексель.
Отзывным признается аккредитив, который может быть изменен или отменен банком-эмитентом без предварительного уведомления получателя средств. Отзыв аккредитива не создает каких-либо обязательств банка-эмитента перед получателем средств. Безотзывным признается аккредитив, который не может быть отменен без согласия получателя средств.[63]
В целях управления рисками платежной системы может создаваться гарантийный фонд платежной системы. Его создание осуществляется оператором либо по его поручению центральным платежным клиринговым контрагентом или расчетным центром гарантийного фонда платежной системы за счет денежных средств (гарантийных взносов) участников платежной системы.
Порядок определения размера гарантийного взноса устанавливается правилами платежной системы. Гарантийный взнос участника платежной системы используется для удовлетворения требований по обязательствам в случае их неисполнения (ненадлежащего исполнения). Гарантийный взнос возвращается участнику платежной системы в случае прекращения его участия.
Гарантийный фонд платежной системы используется оператором либо по его поручению центральным платежным клиринговым контрагентом или расчетным центром в целях обеспечения исполнения обязательств участников платежной системы.
Таким образом, гарантийный фонд используется в следующем порядке:
1) в случае неисполнения (ненадлежащего исполнения) обязательств участником ПС для удовлетворения требований по таким обязательствам используется гарантийный взнос этого участника;
2) при недостаточности гарантийного взноса участника ПС используются гарантийные взносы других участников ПС в порядке, предусмотренном правилами ПС;
3) указанный участник ПС обязан возместить сумму использованных гарантийных взносов других участников, а также уплатить проценты за их использование, если это предусмотрено правилами ПС;
4) в случае прекращения участия в ПС участнику ПС возвращается его гарантийный взнос в порядке и сроки, которые предусмотрены правилами ПС.[64]
Гарантийный фонд платежной системы учитывается на отдельном банковском счете (счете гарантийного фонда платежной системы), открываемом оператору платежной системы, центральному платежному клиринговому контрагенту или участникам платежной системы.
Счет гарантийного фонда платежной системы может быть открыт только в Банке России, Внешэкономбанке, а также в банке – участнике системы страхования вкладов или небанковской кредитной организации, не имеющей права осуществлять размещение привлеченных во вклады денежных средств.
Средства, находящиеся на счете гарантийного фонда платежной системы, в случае признания оператора, центрального платежного клирингового контрагента, участника платежной системы банкротом в конкурсную массу не включаются и подлежат возврату предоставившим их лицам в размере денежных средств, оставшихся после исполнения всех обязательств участников платежной системы.
На эти средства также не может быть наложен арест в связи с долгами указанных лиц, не может быть обращено взыскание по обязательствам, не могут быть приостановлены операции по счету.
Для обеспечения своевременности расчетов и предотвращения системного риска в платежной системе ЦБ РФ рекомендует:
а) Банкам-корреспондентам:
– обеспечивать в течение операционного дня ликвидность в объемах, необходимых для своевременного осуществления расчетов по корреспондентским счетам «ЛОРО»;
– при наличии в договорах корреспондентского счета условий об осуществлении платежей, несмотря на отсутствие денежных средств для осуществления платежей в полном размере, предусматривать возможность оперативного изменения периодичности представления банками-респондентами отчетности (еженедельно, ежедневно);
– при неудовлетворительной оценке банка-респондента вследствие всестороннего анализа его документов, отчетности, дополнительно предоставляемых банком-респондентом сведений, информации из средств массовой информации и других источников, оперативно проводить работу, предусматривающую осуществление платежей, исходя из наличия денежных средств на корреспондентском счете банка-респондента, в том числе путем внесения изменений в договор корреспондентского счета;
– организовать учет и анализ претензий, предъявляемых банками-респондентами при наличии фактов несвоевременного осуществления расчетов по корреспондентским счетам «ЛОРО», в том числе путем определения порядка учета и анализа претензий во внутренних документах;
– предусматривать в договорах корреспондентского счета «ЛОРО» своевременное информирование банка-респондента об изменениях в осуществлении безналичных расчетов, в том числе в части приостановления приема, возврата либо отказа в приеме расчетных документов;
– при создании фонда поддержания ликвидности предусматривать для своевременного обеспечения расчетов солидарную ответственность участников расчетов перед банком-корреспондентом за исполнение обязательств по возврату кредитов, предоставленных банком-корреспондентом клиентам-участникам расчетов, в том числе устанавливать порядок распределения убытков в случае невозврата средств участником расчетов.
б) Банкам-респондентам:
– осуществлять регулярный мониторинг информации из средств массовой информации и других источников (ежедневно) и анализ соответствующей отчетности банка-корреспондента (ежемесячно, а при выявлении признаков возрастания рисков – не реже чем еженедельно); при анализе отчетности банка-корреспондента уделять особое внимание показателям, характеризующим отрицательную динамику объемов и снижение сроков привлечения клиентских средств, а также необоснованный рост кредиторской и (или) дебиторской задолженности, безнадежных ко взысканию требований;
– предусматривать в договорах корреспондентского счета ответственность за несвоевременность осуществления расчетов банком-корреспондентом;
– осуществлять наблюдение за осуществлением расчетов и фиксировать случаи несвоевременного осуществления расчетов; предъявлять претензии при наличии фактов несвоевременного осуществления расчетов, разработать и применять порядок информирования органов управления банка-респондента о выявленных (зафиксированных) случаях несвоевременного осуществления расчетов банком-корреспондентом.
Банк России рекомендует ряд мер по управлению рисками для обеспечения своевременности осуществления расчетов по корреспондентским счетам:[65]
a) право на безакцептное списание денежных средств с корреспондентских счетов обслуживаемых банков-респондентов для погашения задолженности, возникшей в связи с кредитованием корреспондентского счета;
b) активное управление внутридневной ликвидностью и соответствующими рисками как в нормальных условиях, так и в случае возникновения непредвиденных обстоятельств;
c) оценку собственных возможностей по оперативному увеличению привлечения средств и выявление основных факторов, влияющих на возможность их увеличения;
d) наличие плана действий по обеспечению непрерывности деятельности и (или) восстановлению деятельности в случае возникновения непредвиденных обстоятельств (в том числе системного характера), включающего:
– создание отказоустойчивой инфраструктуры для обеспечения бесперебойного осуществления расчетов, в том числе включающей резервный аппаратно-программный комплекс;
