Читаем без скачивания Открытые и закрытые корпорации. Особенности оборота долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью: правовой и экономический аспекты - Глушецкий Андрей Анатольевич

Общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество – это «близкие родственники», они составляют единый тип коммерческой корпорации, называемый хозяйственное общество, у них общие принципы деятельности. Иногда вводит в заблуждение название коммерческой корпорации «общество с ограниченной ответственностью», у ни подготовленного человека возникает иллюзия, что в акционерном обществе и обществе с ограниченной ответственностью различный характер ответственности их участников по обязательствам общества. Это не так. АО и ООО являются собственниками своего имущества, сами отвечают по своим обязательствам, их участники по общему правилу не отвечают по обязательствам общества. В этом аспекте между этими видами хозяйственных обществ нет различий.

Резонно озадачиться вопросом: поскольку у АО и ООО столько общих признаков, то зачем немцы в конце ХIХ в. наряду с акционерным обществом сконструировали особый вид хозяйственного общества – общество с ограниченной ответственностью (Gesellschaft mitbeschraenkter Haftung, сокращенно GmbH)? Это относительно молодая организационно правовая форма юридического лица. Первый закон об обществах с ограниченной ответственностью был введен в Германии 20 апреля 1892 г.9

Действительно, в ООО меньшие транзакционные издержки, связанные с ведением бизнеса, по сравнению с АО, что зачастую является главным аргументом ее выбора. Но не всегда следует руководствоваться только этим аргументом, следует понимать для каких целей предназначено акционерное общество, а для каких общество с ограниченной ответственностью. Создавая организационно-правовую форму общества с ограниченной ответственностью, немецкие юристы вряд ли преследовали столь утилитарную цель, как снизить издержки ведения бизнеса, для этого было достаточно внести изменения в правила деятельности акционерного общества, а не конструировать новую организационно-правовую форму коммерческой корпорации. Видимо, цели были более масштабные, что потребовало не модифицировать акционерное общество, а создать иной вид хозяйственного общества. Давайте разберемся в чем принципиальное отличие акционерного общества от общества с ограниченной ответственностью и для каких целей предназначены эти виды хозяйственных обществ.

Открытые и закрытые корпорации

Существует множество критериев классификации коммерческих корпораций, в том числе их можно разделить на открытые и закрытые (не путать с открытыми и закрытыми акционерными обществами). Для цели настоящего исследования под открытыми и закрытыми корпорациями пониманием следующее.

Открытые корпорации – коммерческие организации, права участия в которых оформлены в виде ценной бумаги. Эти корпорации не могут по своей инициативе устанавливать ограничения оборота прав участия в них (акций). К коммерческим открытым корпорациям относится акционерное общество.

Закрытые корпорации – коммерческие организации, права участия в которых не фиксируются в виде ценной бумаги. Их оборот может быть ограничен законом и (или) уставом корпорации, что позволяет им применять специальные механизмы контроля состава своих участников. К коммерческим закрытым корпорациям относятся общество с ограниченной ответственностью и все корпорации корпоративного типа: производственные и сельскохозяйственные кооперативы, народные предприятия.

В данной работе термины ограничение и контроль оборота прав участия в корпорациях применяются в одном значении, так как контроль оборота этого имущества осуществляется посредством установления следующих ограничений: запретов на правопреемство и совершение сделок с ним и (или) необходимости получения предварительного согласия на правопреемство и сделки со стороны корпорации или ее участников.

Наиболее отчетливо специфика закрытых корпораций проявляется в особенностях оборота доли в уставном капитале ООО. Даже если не касаться интересной дискуссии о природе прав, удостоверяемых долей в уставном капитале ООО, несомненно, следует согласиться с выводом о том, что это особый объект гражданских прав, выделяемый внутри широкого понятия «имущество», наряду с бездокументарными ценными бумагами10. Очевидно, что оборот долей в уставном капитале ООО существенно отличается от оборота ценных бумаг (акций).

Оборот размещенных акций не зависит от эмитента, разместившего ценные бумаги, в то время как оборот доли в уставном капитале может быть ограничен обществом, разместившим доли. Сущность института ценных бумаг заключается в том, что «создается иное распределение риска между участниками соответствующих правоотношений, чем то, которое имеет место на основании общих правил гражданского права»11. В соответствии с общими правилами гражданского права по обязательствам, возникающим из договора, риск исполнения обязательства перед ненадлежащим кредитором несет должник. Если должник исполнит обязательство ненадлежащему кредитору, он остается обязанным исполнить обязательство надлежащему кредитору, поэтому он имеет право исследовать обстоятельства, в силу которых кредитор получил соответствующие права в отношении данного должника. Кредитор должен доказать законность наличия у него соответствующих прав.

Иначе происходит распределение рисков между должником и кредитором по обязательствам из ценной бумаги. «Право требовать от обязанного лица исполнения по бездокументарной ценной бумаге признается за лицом, указанным в учетных записях в качестве правообладателя…» (п. 1 ст. 149 ГК РФ). Исполнение обязательства законным образом легитимированному владельцу ценной бумаги признается исполнением надлежащему кредитору. Надлежащий способ легитимации по бездокументарной ценной бумаге – это зачисление такой бумаги на лицевой счет акционера в реестре акционеров. Для этого не требуется согласия эмитента, эмитирующего данные бумаги, кроме того, эмитент не может препятствовать этому, если подано соответствующее заявление лица, которое осуществило отчуждение ценной бумаги. Кто внесен в реестр, тот признается надлежащим лицом, чьи права должен обеспечить эмитент (обязанное лицо). Других доказательств статуса акционера, кроме учета данного лица в реестре, не требуется. Если сделка или правопреемство по передаче ценных бумаг была произведена с дефектом, то связанные с этим риски несет не эмитент, а лица, которые произвели отчуждение и приобретение ценных бумаг.

«Было бы ошибкой, – писал М.М. Агарков, – считать, что институт ценных бумаг в целом имеет целью дать обороту облегченные по сравнению с общими правилами гражданского права способы передачи права… Затруднения заключаются не в установленной законом для цессии форме, а в необходимости для должника производить проверку действительной принадлежности права тому лицу, которому он предполагает исполнить обязательство, а также в способах обоснования кредитором своего права… (курсив мой. – А.Г.) Особенно характерными для ценных бумаг являются те риски, которые связаны с осуществлением выраженных в них прав… С точки зрения общих начал гражданского права должник освобождает себя от обязательства только исполнением действительному кредитору. Допустим, что должник добросовестно оплатил бумагу не надлежаще уполномоченному лицу. Если признать, что проистекающий отсюда риск должен быть возложен на него, то тем самым на него будет возложена ответственность перед действительным кредитором. Если возложить риск на последнего, то должник будет освобожден от ответственности. Распределение в этом случае риска иначе, чем это имеет место по общим правилам гражданского права, составляет непосредственную и прямую цель института ценных бумаг. Должник освобождается от ответственности перед действительным кредитором, если он учинил исполнение предъявителю бумаги, надлежащим образом легитимированному согласно положениям об отдельных видах ценных бумаг»12.