____________________
(основание прекращения действия контракта в соответствии с законодательством Российской Федерации)
В законодательстве существует ряд понятий, связанных с незаключением контракта о прохождении военной службы, которые нужно различать:
а) отказ в заключении контракта;
б) невозможность заключения контракта;
в) прохождение военной службы без заключения контракта.
Под отказом понимается в заключении контракта о прохождении военной службы – это отрицательный ответ на просьбу поступить на военную службу по контракту либо ее продолжить. Основаниями для отказа кандидату, поступающему на военную службу по контракту, в заключении с ним соответствующего контракта являются:
а) отсутствие в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках, воинских формированиях и органах вакантных воинских должностей согласно профилю подготовки кандидата или полученной им военно-учетной специальности;
б) решение аттестационной комиссии воинской части, утвержденное командиром (начальником) воинской части, о заключении контракта с другим кандидатом по итогам конкурсного отбора;
в) решение комиссии военного комиссариата по отбору кандидатов или аттестационной комиссии воинской части о несоответствии кандидата требованиям.
Невозможность заключения контракта о прохождении военной службы это законодательное установление, ограничивающее доступ граждан на военную службу по контракту, связанное с совершением кандидатом, поступающим на военную службу либо проходящим ее по контракту, деяния, подпадающего под признаки преступления. Законом предусмотрено, что контракт не может быть заключен с гражданами, в отношении которых:
– вынесен обвинительный приговор и которым назначено наказание;
– ведется дознание либо предварительное следствие;
– уголовное дело передано в суд.
Кроме того, контракт не может быть заключен с гражданами имеющими неснятую или непогашенную судимость за совершение преступления.
Если военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, был осужден судом к уголовному наказанию и до истечения срока контракта за совершенное преступление судимость не снята или не погашена, с таким военнослужащим новый контракт о прохождении военной службы заключен быть не может.
Прохождение военной службы без заключения контракта предусмотрено в отношении ограниченного круга лиц. Военнослужащие, назначенные на должности министра обороны Российской Федерации, руководителей федеральных органов исполнительной власти, в которых законом предусмотрена военная служба, проходят военную службу в соответствующей должности без заключения контракта о прохождении военной службы.
Кроме того, военнослужащий, проходящий военную службу по контракту в условиях, объективно исключающих возможность заключения нового контракта (участие в походах кораблей; нахождение в отпуске по беременности, родам и уходу за ребенком; нахождение в плену, в положении заложника или интернированного и при других обстоятельствах), и желающий продолжить военную службу по истечении срока действующего контракта, продолжает прохождение военной службы по контракту.
При прекращении вышеназванных обстоятельств указанный военнослужащий заключает новый контракт в течение одного месяца после прибытия в воинскую часть или увольняется с военной службы.
Заключение контракта о прохождении военной службы проходит две стадии:
1) согласование воли, которая характеризуется добровольностью поступления на военную службу по контракту (субъективная сторона). Отсутствие воли не порождает военно-служебных отношений, контракт считается не заключенным;
2) волеизъявление, то есть подписание контракта и тем самым придание согласованной воле внешнего выражения (объективная сторона). Волеизъявлению предшествует проверка соответствия гражданина (военнослужащего) требованиям, установленным для поступающих на военную службу по контракту.
Заключение контракта совпадает с моментом вступления его в силу, то есть с подписанием его не гражданином или военнослужащим, а соответствующим должностным лицом. Указанный порядок заключения контракта и вступления его в силу не может быть изменен соглашением сторон.
Существенным условием контракта является его срок, в течение которого военнослужащий обязуется проходить военную службу. По общему правилу, для военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, он равен сроку, указанному в контракте о прохождении военной службы.
По окончании срока военной службы и при отсутствии оснований к его продлению (например, заключение нового контракта о прохождении военной службы) военнослужащий подлежит обязательному увольнению с военной службы.
Окончанием военной службы считается день исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части.
По общему правилу срок окончания военной службы военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, то есть истечение срока, на который он заключен, и день исключения из списков личного состава воинской части должны совпадать. В этих целях командир (начальник) обязан принимать решение о заключении нового контракта о прохождении военной службы или об отказе в его заключении не позднее, чем за три месяца до истечения срока действующего контракта.
Сроком окончания военной службы военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, досрочно увольняемых с военной службы, является день исключения их из списков личного состава воинской части.
Высказывается, однако, мнение о том, что контракт о прохождении военной службы как документ, закрепляющий правовое положение военнослужащего, в последнее время сведен к формальности. Права и обязанности военнослужащего в контракте о прохождении военной службы не определены и произвольно изменяются путем внесения изменений в федеральные законы и другие нормативные правовые акты о прохождении военной службы. Единственным условием прохождения военной службы, которое требовало согласования в контракте, было условие о сроке прохождения военной службы по контракту.
Однако определение Конституционного Суда Российской Федерации "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Францына Валерия Васильевича на нарушение его конституционных прав положениями пункта 2 статьи 2 Федерального закона «О статусе военнослужащих», пункта 4 статьи 32 и пункта 11 статьи 38 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» от 30 сентября 2004 г. № 322-О поставило под сомнение значимость такого условия контракта о прохождении военной службы, как срок ее прохождения.
В определении Конституционного Суда указывается на то, что «военнослужащий, подписывая контракт и приступая к военной службе, налагает на себя ряд обязанностей, которые отсутствуют в других видах трудовой деятельности, в частности обязанность продолжать службу после истечения срока, указанного в контракте, в случаях, предусмотренных в законе».
Вместе с тем оспариваемые в жалобе В.В. Францына нормы в их системной связи не предусматривают прав федеральных органов исполнительной власти, заключивших контракт с военнослужащим, задерживать его исключение из списков личного состава по иным основаниям, помимо указанных в пункте 11 статьи 38 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», согласно которому момент истечения срока контракта о прохождении военной службы и момент исключения военнослужащего из списков личного состава могут не совпадать не только в случаях, в нем перечисленных (например, нахождение военнослужащего на стационарном лечении), но и в иных случаях, указанных в Положении о порядке прохождения военной службы. К их числу относится положение, согласно которому военнослужащий, общая продолжительность военной службы которого составляет 10 лет и более, нуждающийся в улучшении жилищных условий по установленным нормам, без его согласия не может быть уволен с военной службы по достижении предельного возраста пребывания на военной службе, по состоянию здоровья или в связи с организационно-штатными мероприятиями без предоставления ему жилого помещения по нормам жилищного законодательства.
Таким образом, после истечения срока, указанного в контракте, военнослужащий реализует свое право на труд посредством либо дальнейшего прохождения военной службы – до обеспечения его жилым помещением, либо увольнения с военной службы – с условием его последующего обеспечения жильем по месту будущего проживания.
Следовательно, по мнению Конституционного Суда, при «отсутствии письменного согласия военнослужащего на увольнение до улучшения его жилищных условий и при истечении срока, указанного в контракте, такого военнослужащего следует считать проходящим военную службу в добровольном порядке только до дня обеспечения жилым помещением.
