формы не требуется для сделок, которые в соответствии со ст. 159 ГК могут быть совершены устно (п. 2 ст. 161 ГК РФ).
Что у нас в ст. 159? А там: «Сделка, для которой законом или соглашением сторон не установлена письменная (простая или нотариальная) форма, может быть совершена устно».
Хорошо, письменная форма ВЭД-сделки отменена. То есть уже не установлена. Следовательно, просится вывод: ВЭД-сдел-ка может быть заключена в устной форме. Норма о запрете ссылки на свидетельские показания (ст. 162 ГК, п.1) неприменима.
Но уверен, что найдутся судьи, которые займут другую позицию: нормы ст. 159 и ст. 162, п.1 соотносятся как общая и специальная. А значит, нарушение требования для юридических лиц на письменную форму сделки – в том числе и внешнеэкономической – влечет невозможность ссылаться на свидетельские показания.
Если вам кажется, что все просто и очевидно, не спешите спорить с автором. Суды до сих пор умудряются делать простейшие ошибки из серии «нет письменной формы – нет договора». Чем прибавляют работы ВАС и кассациям.
Пример номер один.
«Суды не учли, что ввиду п. 1 ст. 162 ГК РФ несоблюдение письменной формы договора не лишает его юридической силы.
Несмотря на то, что в требуемой пп. 1 п. 1 ст. 161 ГК РФ простой письменной форме договор между предприятием и обществом заключен не был, это не лишает общество права ссылаться в подтверждение совершения сделки и ее условий на письменные и другие доказательства, за исключением свидетельских показаний» (Определение ВАС РФ от 10.12.2008№ 13750/08 по делу № А55-17555/2007).
Пример номер два.
«Гражданское законодательство не содержит указаний на то, что несоблюдение письменной формы рассматриваемых сделок купли-продажи движимых вещей влечет их недействительность.
В связи с этим при несоблюдении письменной формы сторона сделки лишается права в споре ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает ее права приводить письменные и другие доказательства (п. 1 ст. 162 ГК РФ).
В материалах дела имеются накладные и платежные поручения на оплату экскаваторов, которые наряду со счетами-фактурами подтверждают совершение спорных сделок. Более того, продавец и покупатели не отрицают факт передачи и оплаты экскаваторов, а также направленность их совместной воли на возникновение у получателей товара права собственности на него» (Постановление ФАССКОот 16.05.2007№Ф08-2740/2007по делу № А53-19925/2005-С4-41).
Поэтому я обоснованно сомневаюсь насчет того, каким путем пойдет практика применения ГК в новой редакции.
4.8.2. Риски
Подумаем дальше. Допустим, верна первая позиция, и ВЭД-сделка может быть заключена в устной форме. Что дальше? Как вы будете таможню проходить? Пример из жизни. Вам привезли товар. Как и договаривались, продавец завез товар на таможенный терминал. И началось…
Таможенник: «Где договор?» – «А мы устно договорились», – отвечаете вы. «Замечательно, – говорит таможенник. – К вам право собственности перешло? Как вы будете товар-то растаможивать?»
Согласно Таможенному кодексу Таможенного союза декларантом – лицом, которое вправе «растаможивать» товар, – может быть лицо государства – члена Таможенного союза, заключившего внешнеэкономическую сделку, либо от имени (по поручению) которого эта сделка заключена (ст. 186).
Это покупатель из РФ, но не продавец-иностранец. И какие в таком случае предоставлять доказательства, что ВЭД-сделка (договор) заключена? Запись телефонных переговоров? Маловероятно, что таможня такое пропустит.
Вторая сложность – старый добрый бухучет. Теперь по новому закону – ФЗ от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете», действует с 01.01.2013, в ст. 9 четко прописано:
«1. Каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом. Не допускается принятие к бухгалтерскому учету документов, которыми оформляются не имевшие места факты хозяйственной жизни, в том числе лежащие в основе мнимых и притворных сделок.
2. Обязательными реквизитами первичного учетного документа являются:
1) наименование документа;
2) дата составления документа;
3) наименование экономического субъекта, составившего документ;
4) содержание факта хозяйственной жизни;
5) величина натурального и (или) денежного измерения факта хозяйственной жизни с указанием единиц измерения;
6) наименование должности лица (лиц), совершившего (совершивших) сделку, операцию и ответственного (ответственных) за ее оформление, либо наименование должности лица (лиц), ответственного (ответственных) за оформление свершившегося события;
7) подписи лиц, предусмотренных пунктом 6 настоящей части, с указанием их фамилий и инициалов либо иных реквизитов, необходимых для идентификации этих лиц.
3. Первичный учетный документ должен быть составлен при совершении факта хозяйственной жизни, а если это не представляется возможным – непосредственно после его окончания.
Лицо, ответственное за оформление факта хозяйственной жизни, обеспечивает своевременную передачу первичных учетных документов для регистрации содержащихся в них данных в регистрах бухгалтерского учета, а также достоверность этих данных.
Лицо, на которое возложено ведение бухгалтерского учета, и лицо, с которым заключен договор об оказании услуг по ведению бухгалтерского учета, не несут ответственность за соответствие составленных другими лицами первичных учетных документов свершившимся фактам хозяйственной жизни».
Если сделка совершена в классической письменной форме – никаких проблем, договор – вот вам первичный учетный документ. А если в устной? Что тогда у нас будет «первичкой»? Запись телефонных переговоров? Крайне сомнительно…
Скорее всего, если сделку заключили наспех по телефону и исполнили, то с нормальным контрагентом можно потом и «задним числом» договор подписать – так спокойней и надежней. Благо закон позволяет (ст. 425 ГК, п. 2).
Третья сложность – некоторые договоры подлежат регистрации. Раньше требовался паспорт сделки. Потом вышла Инструкция Банка России от 16.08.2017 № 181-И1.
Согласно п. 4.2 Инструкции теперь некоторые договоры, по которым «сумма обязательств» равна или превышает эквивалент для импортных контрактов или кредитных договоров – 3 млн рублей, для экспортных контрактов – 6 млн рублей, вы обязаны поставить «на учет в уполномоченном
