Базовым документом, определяющим направление вектора регулирования данной сферы деятельности в финансовой индустрии, является Гражданский Кодекс Российской Федерации, а точнее глава 53. В этой главе дано определение договора доверительного управления, включая возможные ограничения деятельности доверительного управляющего, определены виды имущества, которые могут стать объектом доверительного управления и особенности в отношении доверительного управления некоторыми видами имущества, а также иные существенные элементы сделок по доверительному управлению различными видами имущества.
Крайне важно отметить, что уже на этом базовом уровне определено сохранение права собственности на имущество, передаваемое в доверительное управление, за учредителем управления (гл. 53, статья 1012, п.1. абзац 2). Для финансовой индустрии это положение приобретает особую значимость, когда объектами доверительного управления становятся ценные бумаги, приносящие доход (акции, облигации и проч.).
В целях обеспечения сохранности имущества, переданного в доверительное управление, ст.1018 ГК обязывает доверительного управляющего обособить это имущество от другого имущества учредителя управления и имущества самого доверительного управляющего на отдельном балансе и вести по нему обособленный учёт. Этот принцип также крайне важен в случае, если объектом ДУ становятся финансовые инструменты.
Статьей 1013 этой же главы определены объекты ДУ, к которым отнесены «предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество». Для финансовой индустрии важен содержащейся в п.2 данной статьи запрет на включение в состав объектов ДУ денег, за исключением случаев, предусмотренных законом.
К существенным условиям договора ДУ отнесены состав имущества, передаваемого в ДУ, учредитель управления/выгодоприобретатель (юридическое лицо или гражданин), размер и форма вознаграждения управляющего и срок действия договора, который по общему правилу ограничен 5-ю годами, однако для отдельных видов имущества могут быть сделаны исключения.
Положения главы 53 ГК распространяются на все без исключения сделки по доверительному управлению, заключаемые на финансовом рынке и условия этих сделок не могут противоречить требованиям данной главы.
Услуги индивидуального доверительного управления ценными бумагами и денежными средствами, предназначенными для совершения сделок с ценными бумагами и (или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, оказываются профучастниками, имеющими соответствующую лицензию. Указанные финансовые активы брокер принимает в ДУ в рамках договора, заключаемого с каждым клиентом на индивидуальных условиях. Этот вид профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг основывается в основном на описанных выше положениях общегражданского законодательства (статья 53 Гражданского кодекса) и ряде специальных нормативных актов, регулирующих деятельность доверительного управляющего как профессионального участника рынка ценных бумаг. При заключении индивидуального договора ДУ доверителю и управляющему представлены достаточно широкие полномочия в выборе имущества (ценные бумаги и производные финансовые инструменты), которые первый передает последнему. Определенные специальные требования предъявляются к управляющим ценными бумагами в силу специфического характера предмета управления. В частности, это связано с особенностями учета ценных бумаг, их оценки и иными элементами, регулирующими их оборот.
Коллективное инвестирование средств принципиально отличается от индивидуальной деятельности инвесторов. На рынке коллективные инвестиции представлены услугами управляющих фондов. В основном это доверительное управление имуществом паевых фондов, пенсионных фондов, акционерных инвестиционных фондов. Управлением таким имуществом занимаются специализированные управляющие компании, на которые налагаются ограничения как в отношении их деятельности, так и в отношении имущества, составляющего фонд. В отличие от индивидуального доверительного управления условия управления имуществом фонда «заданы» при создании фонда (очень часто на уровне федерального законодательства) и одинаковы для всех инвесторов данного фонда.
В особое направление следует выделить услуги по доверительному управлению имуществом, составляющим целевой капитал некоммерческой организации той частью капитала, которая сформирована финансовыми активами – ценными бумагами (включая бумаги иностранных эмитентов и неэмиссионные ценные бумаги), а также депозитами в рублях и иностранной валюте. Эти услуги, на наш взгляд, нельзя отнести ни к индивидуальному доверительному управлению, ни управлению коллективными инвестициями, ни по конечным целям, ни по базовым принципам выстраивания отношений в процессе доверительного управления имуществом. В современной индустрии доверительное управление целевым капиталом развито несколько хуже и не так широко представлено, как управление коллективными инвестициями. Об этом свидетельствует хотя бы тот факт, что нормативная база по данному виду услуг состоит из 2-х документов – Федерального закона от 30.12.2006 № 275-ФЗ «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций» и приказа ФСФР РФ от 14.06.2007 № 07–67/пз-н «Об утверждении Правил расчета стоимости чистых активов, находящихся в доверительном управлении управляющей компании по договору доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал».
Финансовая индустрия в целом и рынок доверительного управления как составной сегмент индустрии эффективны только в условиях развитых отношений по защите прав инвесторов и полной прозрачности деятельности управляющих. Реализуя эти объективные условия функционирования эффективного рынка, регулятор требует от участников рынка, занимающихся доверительным управлением, детального и подробного раскрытия информации об их деятельности и ограничивает сроки, в течение которых управляющие должны отвечать на получаемые запросы. В частности, детально определено содержание отчета, которые управляющие предоставляют учредителям. По сравнению с отчетами, предоставляемыми профучастниками клиентам при брокерском обслуживании, отчеты управляющих более подробны и должны содержать детальную информацию обо всех сделках и операциях с ценными бумагами и денежными средствами учредителей управления, включая переводы бумаг между депозитариями, места заключения сделок, уровни цены в случае заключения переговорных сделок и т. д. На подготовку отчета за весь запрашиваемый период управляющему дается 10 рабочих дней.
Администрирование всех необходимых бизнес-процессов составления отчетов и предоставление их регуляторам и клиентам управляющими достаточно обременительны для участников рынка. На сегодняшний день одним из наиболее актуальных вопросов для управляющих является своевременное и корректное исполнение законодательно установленных требований, касающихся представления и раскрытия отчетности, информации на финансовых рынках. Дискуссии по этим вопросам постоянно возникают в профессиональной среде. Саморегулируемые организации, объединяющие наиболее активных и заинтересованных в развитии индустрии участников рынка, представляют площадки для этих дискуссий и в итоге формируют консенсусное мнение профессиональной среды, которое затем транслируется регуляторам. Саморегулируемые организации таким образом выполняют одну из важнейших функций создания и поддержания коммуникаций профессиональной среды и регулятора в наиболее цивилизованных и конструктивных форматах. В рамках рассмотрения вопросов о предоставлении отчетности стоит обратить внимание на предложения, направленные регулятору СРО (НЛУ, НАУФОР и т. д.) о необходимости систематизации и унификации отчетности участников финансового рынка.
Так составляются значительные объемы отчетности в рамках доверительного управления коллективными инвестициями, формы которых часто дублируются. Похожая ситуация и с предоставлением в ЦБ информации о существенных событиях управляющих. К примеру, при заключении договора с новым лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа управляющего (совмещение в одном юридическом лице деятельности по доверительному управлению ценными бумагами и доверительному управлению коллективными инвестициями) в Банк России необходимо направить сообщение, сформированное в шести различных формах, с предоставлением подтверждающих документов к каждой из них. При этом, в случае нарушения предоставления одной из форм (фактически полные сведения о произошедшем событии у регулятора имеются при получении хотя бы одного из указанных уведомлений) к управляющему должны быть применены меры административного характера, экономическая составляющая которых начинается от 500 тыс. руб., что не всегда адекватно допущенным дефектам в бизнесе.
