Tamplin г. James (1880) 15 Ch D 215.
4. Суд может отследить, исполнит ответчик обязательство или нет.
5. Убытки присуждать неразумно. К примеру, опять случай с передачей уникальной вещи. Нет замены, тяжело считать убытки.
6. Есть встречное удовлетворение. Опять «ты – мне, я – тебе». Мы требуем от ответчика нечто, а что получил взамен ответчик?
7. Договор заключен честно. Древний постулат римского права: «Ищущий справедливости да придет с чистыми руками».
Сразу пример по 7-му пункту, дело Falcke г. Gray, (1859) 4 Drew 651:29LJCh 28. Девушка заключила договор с антикваром: «Я продам вам две старинные китайские вазы за 20 фунтов». Получила деньги. Так бы ее и «обули», но до передачи ваз девушка случайно показала эти вазы заезжему коллекционеру. Тот знал редкость и настоящую цену ваз. С ходу предложил 200 фунтов. Вот «живые» деньги, наличкой, бери. Девушка не устояла…
Разъяренный антиквар подал иск и к девушке, и к коллекционеру: «Мне деньги не нужны, дайте вазы!» (исполнение в натуре). Суд прекрасно разобрался в обстоятельствах дела и выдал примерно следующее:
«Истец, вы профессионал. Вы знали цену ваз. А значит, стороны договора находились в заведомо неравном положении. Истец, помойте руки. В иске о принуждении к исполнению в натуре – отказать. Истцу присудить убытки в размере 20 фунтов, уплаченных за вазы. И все».
И у нас, и в Англии практика по исполнению в натуре большей частью отказная. Процентов так на восемьдесят. И мэтры открытым текстом пишут: «Хотя суды и желают давать исполнение в натуре более часто, основная позиция остается прежней: исполнение в натуре – второстепенное средство защиты, оно будет дано, только если убытки присуждать неразумно»[202].
Из редких дел, где суды все-таки обязывают к исполнению в натуре, вспомню Mountford г. Scott[1974] EWCA Civ 10[203]. Дом продан за 10 000 фунтов. Продавец деньги взял, но позже отказался передать дом: «За эти деньги я не куплю другой дом, подходящий для меня и семьи». Покупатель заявил иск об исполнении в натуре. Суд: удовлетворить. Основания: А. Есть действительный договор. Нарушение влечет неудобства покупателю. Б. Убытки не годятся. В. Покупатель вел себя честно.
7.10. Судебный запрет (Injunction)
Полная противоположность исполнению в натуре. Вы просите суд не обязать вторую сторону совершить какое-то действие, а, наоборот, запретить второй стороне что-то делать. К примеру, вы можете просить суд «запретить второй стороне пользоваться правом на одностороннее расторжение договора». Ближайшее подобие, знакомое русскому юристу, – ст. 1065 ГК, п. 2:
«1. Опасность причинения вреда в будущем может явиться основанием к иску о запрещении деятельности, создающей такую опасность.
2. Если причиненный вред является последствием эксплуатации предприятия, сооружения либо иной производственной деятельности, которая продолжает причинять вред или угрожает новым вредом, суд вправе обязать ответчика, помимо возмещения вреда, приостановить или прекратить соответствующую деятельность».
В проекте ГК предлагали дополнить ст. 393 ГК пунктом 6 и ввести в русское право судебный запрет в английском понимании: «В случае нарушения должником обязательства по воздержанию от совершения определенного действия (негативное обязательство) кредитор вправе, независимо от возмещения убытков, требовать пресечения соответствующих действий, если это не противоречит существу обязательства.
Данное требование может быть предъявлено кредитором и в случае возникновения реальной угрозы нарушения такого обязательства».
Предложение прошло. С 1 июня 2015 г. ст. 393 ГК, п. 6 действует именно в такой редакции. Теперь и в русском праве появился судебный запрет. Потихоньку складывается и практика применения. Хороший пример:
«Предметом негативного обязательства по смыслу п. 1 ст. 307 ГК РФ является право кредитора требовать воздержания от конкретного действия.
Из материалов дела следует, что сторонами согласована обязанность принципала не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определенный в договоре территории, воздерживаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности, составляющей предмет агентского договора.
При этом, как установлено судами, в нарушение условий агентского договора принципал осуществлял самостоятельную реализацию товара, в связи с чем заявил о добровольной выплате агенту штрафа, установленного в п. 7.1 договора. Данный факт обществом “СМЗ” не оспаривается.
При таких обстоятельствах, проанализировав представленные сторонами в материалы дела доказательства по правилам ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и установив факт нарушения принципалом условий агентского договора, суды пришли к правомерному выводу об удовлетворении исковых требований общества “Минерал Трейдинг” о возложении на общество “СМЗ” обязанности по соблюдению принятых на себя по договору обязательств». (Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 29.09.2016 № Ф09-8483/16 по делу № А50-23711/2015).
*8. Пороки договора
8.1. Карта «минного поля»
Вспомните раздел 3.1. Пять условий, при которых договор будет заключен. Соглашение сторон (оферта/акцепт). «Ты – мне, я – тебе», удовлетворение (consideration). Намерение сторон создать правовые последствия. Форма договора. Отсутствие «мин» – обстоятельств, влекущих недействительность договора. Добавлю: а также иные губительные последствия.
Четыре условия мы с вами рассмотрели. Возьмемся за пятое – отсутствие «мин», т. е. пороков договора. Вот… «карта минного поля».
Схема 19. «Минное поле»
8.2. О пороках вообще
Одни пороки очевидны для обеих сторон договора. К примеру, договор подписан под дулом пистолета[204]. Давление очевидно. Также очевидно и неравенство сил, когда сторона навязывает другой стороне договор на своих условиях. Или подписывай «как есть», или – дверь вон там, до свиданья.
Другие пороки, как правило, видны только одной стороне договора – ошибка, заблуждение. Но опаснее всего третья группа, когда порок не очевиден для обоих сторон договора. Здесь очень уместна аналогия с минами. Стороны думают, что «все хорошо и по закону», а в договоре заложена «мина». Часики тикают. Рано
