Таким образом, физические лица должны «выкручиваться» из законодательных пробелов.
Львиная доля форм кадровых документов определена в постановлении Госкомстата России от 05.01.2004 № 1 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты».
Согласно п. 2. этого постановления унифицированные формы первичной учетной документации, по учету кадров распространяются на организации независимо от формы собственности, осуществляющие деятельность на территории Российской Федерации, а по учету рабочего времени и расчетов с персоналом по оплате труда – на организации независимо от формы собственности, осуществляющие деятельность на территории Российской Федерации, кроме бюджетных учреждений.
В самих унифицированных формах работодатель представлен только как организация с конкретным наименованием в ней должностных лиц, ответственных за ведение кадровой документации.
До сих пор, учитывая уже официальное уравнивание статуса работодателей – индивидуальных предпринимателей и работодателей – юридических лиц, Госкомстат России не внес уточнения в указанное постановление № 1 о том, что унифицированные формы, утвержденные этим постановлением, должны распространяться также на работодателей – индивидуальных предпринимателей.
На сегодняшний день согласно требованиям законодательства применение унифицированных форм обязательно в случае оформления организационно-распорядительных документов по личному составу. Унифицированные формы документов содержат все необходимые сведения для учета кадров.
Защита интересов и прав работников у индивидуальных предпринимателей должна быть точно такой же, как и у работников, работающих в организациях.
Следовательно, работодатели – индивидуальные предприниматели не должны быть освобождены от обязанности применять унифицированные формы в положенных случаях. Но пока они имеют формальное основание не соблюдать унифицированные формы.
В качестве работодателя – индивидуального предпринимателя наряду с гражданином РФ может выступать и гражданин иностранного государства. Такая возможность предусмотрена п. 2 ст. 13 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации».
Какие при этом «подводные камни» существуют для работников, вступивших в трудовые отношения с индивидуальным предпринимателем – иностранцем?
В соответствии с п. 9 ст. 18 Закона № 115-ФЗ иностранному гражданину не выдается разрешение на работу, а ранее выданное разрешение на работу аннулируется территориальным органом федерального органа исполнительной власти в сфере миграции, если данный иностранный гражданин:
• нарушил положения Закона № 115-ФЗ. В этой ситуации федеральный орган исполнительной власти в сфере миграции или его территориальный орган может приостановить действие разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а также разрешения на работу иностранному гражданину, зарегистрированному в качестве индивидуального предпринимателя, выданных работодателю, заказчику работ (услуг) или иностранному гражданину, зарегистрированному в качестве индивидуального предпринимателя, до устранения указанными лицами в установленный срок допущенных нарушений, (ч. 11 п. 9 ст. 18 Закона № 115– ФЗ);
• не устранил допущенные нарушения в установленный срок. При этом разрешение на привлечение и использование иностранных работников, выданное работодателю или заказчику работ (услуг), а также разрешение на работу, выданное иностранному гражданину, зарегистрированному в качестве индивидуального предпринимателя, аннулируется федеральным органом исполнительной власти в сфере миграции или его территориальным органом (ч. 12 п. 9 ст. 18 Закона № 115-ФЗ).
Иными словами иностранный гражданин, зарегистрированный как индивидуальный предприниматель, в одночасье сам может потерять возможность трудиться, а его работники будут вынуждены уволиться без процедур сокращения и выплаты выходных пособий.
Затруднительная ситуация может возникнуть для работников при получении ими трудовой книжки в случае увольнения или выхода на пенсию.
Дело в том, что в соответствии со ст. 66 ТК РФ трудовая книжка установленного образца является основным документом о трудовой деятельности и трудовом стаже работника.
Работодатель (за исключением работодателей – физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями) ведет трудовые книжки на каждого работника, проработавшего у него свыше пяти дней, в случае, когда работа у данного работодателя является для работника основной.
Порядок ведения и хранения трудовых книжек утвержден постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 № 225 (далее – Порядок ведения трудовых книжек).
Статья 3 вышеуказанного Порядка ведения трудовых книжек дублирует ст. 66 ТК РФ, согласно которой работодатель (за исключением работодателей – физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями) ведет трудовые книжки на каждого работника, проработавшего у него свыше пяти дней, если работа у данного работодателя является для работника основной.
Работодатель – физическое лицо, являющийся индивидуальным предпринимателем, обязан вести трудовые книжки на каждого работника в порядке, установленном Трудовым кодексом РФ и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
Работодатель – физическое лицо, не являющийся индивидуальным предпринимателем, не имеет права производить записи в трудовых книжках работников и оформлять трудовые книжки работникам, принимаемым на работу впервые.
Законодателем не предусмотрены переходные положения относительно оформления трудовых книжек работников, принятых на работу индивидуальным предпринимателем до 6 октября 2006 г. (до вступления в законную силу новой редакции Трудового кодекса РФ).
Единственная позиция чиновников, которая носит рекомендательный характер, оглашена в письме Минздравсоцразвития России от 30.08.2006 № 5140-17. В письме предложено в трудовые книжки таких работников внести запись о приеме на работу со дня начала работы, так как это в интересах самих работников. Если этого не сделать, то и в дальнейшем (после 6 октября 2006 г.) вносить в трудовую книжку запись об увольнении будет неправомерно.
Если предприятие, которое произвело неправильную или неточную запись, реорганизовано, исправление производится ее правопреемником, а в случае ликвидации предприятия – работодателем по новому месту работы на основании соответствующего документа.
Если неправильная или неточная запись в трудовой книжке произведена работодателем – индивидуальным предпринимателем, и деятельность его прекращена в установленном порядке, исправление производится работодателем по новому месту работы на основании соответствующего документа (ст. 28 Порядка ведения трудовых книжек).
