Следует отметить, что Федеральным законом № 365-ФЗ Правительству РФ предоставлено право в соответствии с рассмотренными правилами определить нескольких производителей однородных либо идентичных товаров, с которыми заказчики вправе заключать контракты способом – у единственного поставщика.
Представляется, что применение неконкурентного способа закупок – у единственного поставщика в отношении производителей товаров, производимых не в соответствии со СПИК, неоправданно и ведет к ограничению конкуренции на рынке определенного товара.
§ 3. Актуальные вопросы исчерпания исключительного права на товарный знак
В соответствии со ст.1484 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право на товарный знак.
Исключительный характер прав согласно ст.1229, ст.1484 ГК РФ подразумевает наличие у их обладателя возможности использования обозначения любым не противоречащим закону способом и распоряжения исключительным правом на товарный знак с одновременным запрещением всем иным лицам совершать указанные действия. По своей сути исключительные права являются абсолютными. Исключительные права рассматривают как «монополию прав»[589]. Однако исключительное право не значит неограниченное. Можно выделить временные пределы исключительного права правообладателя, сфера действия права на товарный знак ограничивается перечнем товаров, указанных в свидетельстве на товарный знак, и целью регистрации обозначения.
Кроме того, права интеллектуальной собственности предполагают наличие территориальных ограничений на свободное передвижение продукции. В этом случае следует говорить об ограничении исключительных прав интеллектуальной собственности, которое в правовой доктрине получило название «исчерпание прав». Принцип исчерпания права характеризуется территориальным действием – товар подлежит введению в гражданский оборот на территории России. Последующее введение в оборот такого товара (в связи с которым рассматривается вопрос об исчерпании на товарный знак исключительного права) также должно происходить на российской территории.
Норма, закрепленная ст.1487 ГК РФ обозначает, что Российская Федерация является сторонницей национального принципа исчерпания прав. Из этого следует, что фирменная продукция, маркированная охраняемым обозначением, вводится в оборот на российской территории исключительно с разрешения правообладателя. В противном случае такие действия будут рассматриваться как незаконные, даже если товар в стране приобретения приобретался легально.
На сегодняшний день, несмотря на соответствующее указание ГК РФ, с созданием Таможенного союза, Соглашением от 9 февраля 2010 г. «О единых принципах регулирования в сфере охраны и защиты прав интеллектуальной собственности» наряду с национальным был установлен региональный принцип исчерпания исключительных прав, воспринятый впоследствии Договором о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 г. с образованием Евразийского экономического союза. В этой связи на примере России может быть проиллюстрирован смешанный принцип исчерпания прав, когда региональный действует в случаях правомерного введения товаров в оборот на территории Евразийского экономического союза, а национальный – в иных случаях.
Для исчерпания исключительных прав на товарные знаки необходимо наличие двух взаимосвязанных юридических фактов: размещение знака на товаре, этикетке или упаковке (или размещение иными способами, предусмотренными п.2 ст.1484 ГК РФ) и введение товара в гражданский оборот. Введение продукции в гражданский оборот является обязательным условием при всех прочих обстоятельствах и способах размещения обозначения[590].
В ГК РФ неоднократно упоминается категория «гражданский оборот» (п.1 ст.2, ст.1272, п.1 ст.1275, ст.1457, пп.1,3 п.2 ст.1484 ГК РФ и т. д.), однако легального определения данного понятия в настоящее время не существует. В юридической литературе присутствуют следующие трактовки: совокупность сделок, заключаемых субъектами гражданского права, и возникающих на этой основе обязательственных отношений; юридическая (гражданско-правовая) форма товарообмена как совокупности экономических отношений»[591]; совокупность сделок и возникающих на этой основе обязательственных отношений, юридически оформляющих экономические отношения товарообмена [592].
Однако если товар ввозится на территорию России физическим лицом для личного пользования, введение его в гражданский оборот не происходит. В соответствии с пп.1 п.2 ст.328 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее – ТК ТС), меры по защите прав на объекты интеллектуальной собственности не применяются таможенными органами в отношении товаров, перемещаемых через таможенную границу физическими лицами для личного пользования (т. е., согласно пп.36 п.1 ст.4 ТК ТС, для личных, семейных, домашних и иных, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, нужд физических лиц). При отнесении перемещаемого товара к товарам для личного пользования должностные лица таможенных органов руководствуются критериями, закрепленными в ст.3 Соглашения между Правительством Российской Федерации, Правительством Республики Беларусь и Правительством Республики Казахстан от 18 июня 2010 г. «О порядке перемещения физическими лицами товаров для личного пользования через таможенную границу таможенного союза и совершения таможенных операций, связанных с их выпуском» (заявление физического лица о перемещаемых товарах (в устной или письменной форме с использованием пассажирской таможенной декларации); характер и количество товаров; частота пересечения физического лица и (или) перемещения им товаров через таможенную границу).
В условиях глобализации международной торговли значение принципа исчерпания исключительных прав, выбор масштаба исчерпания и объема прав, подлежащих исчерпанию, обретают особое значение, поскольку реализация государственной политики по отношению к феномену так называемого параллельного импорта осуществляется на их основе[593].
«Параллельным импортом» именуют ввоз оригинальных товаров, маркированных товарным знаком правообладателя, на территорию иного государства другими лицами без специального разрешения правообладателя на совершение такого ввоза, т. к. перемещение продукции производится не правообладателем и не через уполномоченных импортеров, а по иным каналам, являющимся альтернативными (параллельными).
Необходимо иметь в виду, что подходы к правовой квалификации такого явления, как параллельный импорт, в различных странах неодинаковы.
В настоящее время известны такие принципы исчерпания исключительного права правообладателя, как национальный, региональный, международный и смешанный.
В соответствии с национальным (территориальным) исключительное право правообладателя обозначения считается исчерпанным лишь при введении соответствующей продукции в оборот внутри данной страны. Следуя региональному принципу исчерпания прав, введение товара в оборот правообладателем или с его согласия на территории определенного региона (в любом из государств Европейского ^юза, например) влечет исчерпание права. Выделяют также международный принцип исчерпания права, применимый, например, в Китае, Индии, согласно которому к исчерпанию прав приводит введение товара в оборот на территории любого государства. Правовое обоснование применения международного принципа исчерпания прав выстраивается следующим образом: известно, что товарный знак призван указывать происхождение товаров. Если продукция является оригинальной, т. е. происходит от владельца обозначения и свидетельствует о подлинном происхождении товаров, то при пересечении национальных границ товарное обозначение не перестает выполнять свою основную функцию. Важно, чтобы продукция являлась оригинальной и вводилась в оборот самим правообладателем знака или действующими с его согласия третьими лицами[594]. Смешанный принцип исчерпания прав имеет место в случае применения государством сочетания обозначенных ранее принципов (национального и регионального, национального и международного или национального, регионального и международного).
В ряде государств параллельный импорт разрешен, в ряде государств запрещен, а в некоторых государствах его разрешение или запрещение ставится в зависимость от каких-либо факторов, к примеру, от возможности введения потребителей в заблуждение относительно производителя продукции или ее качества. Такой подход соответствует положениям ст.6 Соглашения по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (TRIPS) (заключено в Марракеше 15 апреля 1994 г.), устанавливающей право участвующих государств на признание той или иной концепции исчерпания прав на объекты интеллектуальной собственности.
